經濟觀察報 社論 一切均由康美藥業虛假陳述案一審判決引起——五名獨立董事承擔連帶責任，將面臨 “上億天價罰金”。當一任獨董，每年領取10萬元薪酬，卻要面臨不可預知的并且很可能是巨大的賠付風險，用大白話說可能會陷入 “收益有限，風險無限”的尷尬境地?？梢岳斫?，自11月12日該案宣判以來，已有30多家上市公司獨董辭職。某家公司獨董辭職甚至引來大股東的譴責。

平心而論，獨董們的擔心不無道理。從2001年中國證監會發布“關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見”至今，20年間中國證券市場發生了巨大的變化。當我們的視野回到公司治理層面，卻發現作為其中重要角色，被寄予厚望的獨董形象依然模糊。

獨董制度是“舶來品”。中國引入獨董制度的初衷是進一步完善公司治理結構，促進上市公司規范運作，特別是維護中小股東的合法權益。

現實地看，現行的法律法規對于獨董應該承擔的責權利并沒有清晰的界定，當年的《指導意見》只是提出了原則性框架，而修訂后的《公司法》明確了上市公司設獨立董事，并規定由國務院出臺具體辦法。不過目前尚無進一步的消息?；蛟S正因為如此，各方市場利益主體對獨董承擔的角色存在不同預期甚至有很大爭議。比如上市公司把獨董視為“參軍”，監管部門和中小股東方面則期望成為上市公司的“監軍”，監督大股東和管理層的公司決策。從操作層面看，由于獨董通常是大股東控制的董事會提名，且薪酬也是后者決定和支付的，獨董就陷入了“不獨立”“不懂事”“花瓶”的爭論指摘怪圈。

歷史地看，獨董制度移植引進之時正值國內證券市場起步階段，當時證券發行上市還是最初的審批制。20年過后，注冊制已成為資本市場的基礎制度，與注冊制相適應的法律制度也隨之迭代完善，新版證券法中引入證券集體訴訟制度便是其中之一；同時，包括中介機構等市場相關主體在注冊制下的權責問題也予以明晰。證券市場的主體是上市公司，提升上市公司質量，從內部治理入手切斷弄虛作假、侵害投資者權益的頑疾，需要進一步完善公司治理。但是作為公司治理的重要組成，獨董制度的基本框架還是20年前的“指導意見”。當康美案出現的時候，爭議無可避免。

從目前來說，在既有的法律和規則框架內，這些爭議似乎很難求得妥善的解決。原因很簡單，獨董的責任承擔是按照新的證券法立法精神和原則去審理，而硬幣的另一面是，法律層面并沒有清楚界定獨董的權利與責任，角色與作用，以及責任的認定。

就此而言，無論從制度自身演進還是與注冊制匹配而言，獨董制度建設到了必須向前一步的時候了。

具體來說，法律層面制度建設需要就獨董制度的一些基本問題，如角色定位、履職權利、責任承擔及厘定做出明確的安排，以與其他董事、監事和高管的法律責任加以區分，并通過有效的制度設計確保獨董的獨立性。這需要決策層出臺相應的法規或者對《公司法》進行修訂。我們注意到，監管部門2006年曾起草《上市公司獨立董事條例》，現在是否可以重啟《條例》或者相關法規的制定？這也符合資本市場建制度、不干預、零容忍“九字方針”的要求。