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  • “性行為藝術”擊中了法律斷層
    陳杰人
    2011-05-10 16:52
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    經濟觀察網 陳杰人/文 日前,北京市通州區決定對甘肅籍在京藝術工作者成力處勞動教養一年,此事源于一個多月前成力在通州區宋莊的一次“行為藝術”。據媒體報道,3月20日下午,一場名為“敏感地帶”的行為藝術展在通州區宋莊鎮的北京當代藝術館舉行,成力以《藝術賣比》為主題,和其女搭檔任某某在藝術館陽臺等公共場所,當眾發生性行為,并任由他人圍觀、拍照。

    北京通州區有關執法部門認為,成力的行為構成“尋釁滋事”,并決定對其勞動教養一年。對此,法律界出現了不同的聲音,有人認為,成力此舉是一種“行為藝術”,并且不是真正意義上的公開展示,只是向藝術工作者等特定群體展露,因此不應當處罰;還有人認為,成力的行為不能構成“尋釁滋事”,因此不應據此對其勞教;也有人為,成力在公共場所性交,引起圍觀,并致使照片流傳到網上讓更多人看到,這已經觸犯了法規,是淫穢表演,其行為褻瀆了藝術,已經突破了是非底線,應當受到處罰。

    首先我認為,成力的行為構成違法和違反公共道德。眾所周知,對于人類而言,雖然“性”是人作為生物所無法回避的自然現象,但鑒于人的文明修養境界,有關人的性器官、性行為以及與性有關的諸多現象,都涉及人的尊嚴與道德,并已經衍化為一種私密行為。在整個地球的絕大部分地區,除了完全原始未開化的部落,人對性的羞澀、保密,已是人類文明的基本道德準則之一。

    正因如此,在全世界很多國家,法律都將性尊嚴、性隱私、性道德、性秩序列入嚴格保護對象,同時亦嚴厲打擊性侵犯行為。僅以性秩序而言,日本、美國、歐洲以及我國臺灣地區,都有懲治“有傷風化罪”的規定。

    公開的性交行為,不管其針對的是特定的藝術工作者群體,還是最普通的公眾,這種公開的性交展示,都足以讓除性行為人之外的不特定多數人員看到了這一幕,它違反了文明社會有關性秩序的基本文明準則,構成對社會公序良俗的嚴重違反和傷害。對于這種行為,我國刑法在1997年修改前,其第160條規定的“流氓罪”規定了處罰措施。在現行法律制度中,《治安處罰法》第69條亦規定,組織或者進行淫穢表演的,應該給于拘留、罰款等治安處罰。

    綜上所述可知,雖然成力的行為打著“藝術”之名,實則是對藝術的褻瀆,它挑戰了人類社會的基本道德準則,構成了對善良風俗的極大違反,同時也能產生極為惡劣的不良影響。如果對這種打著“行為藝術”旗號的不道德行徑持寬容態度,那么這個社會就會變得是非不分,道德淪喪,甚至某一天,不排除有人會打著“行為藝術”的旗號當眾殺人或其他非人道行為。

    其次也要看到,雖然成力的行為構成了違法和違背道德,應當受到法律的處罰和道德的譴責。但任何法律懲處,都必須遵守有據性原則,即處罰必須有法可循。

    遺憾的是,通州區對成力的勞教決定過于牽強。該決定認為,成力的行為構成“尋釁滋事”,但問題是,根據有關法律和規章的規定,尋釁滋事是指在公共場所無事生非、起哄鬧事、毆打傷害無辜、肆意挑釁、橫行霸道、毀壞財物、破壞公共秩序,情節嚴重的行為。這些行為的核心,實質上是指行為人倚仗自己的暴力,主動挑釁他人或者公眾,意圖展現自己勢力,達到心理滿足的不法行為。而成力的當眾性行為,既不是起哄鬧事,也不是毆打無辜,更不是橫行霸道,不符合尋釁滋事的行為特征。

    在我看來,通州有關部門為什么放著明確的《治安處罰法》規定不適用,偏偏牽強地將成力的行為以“尋釁滋事”來論處,目的很可能是嫌治安處罰法的處罰力度(15日以下拘留)不夠,所以想套用勞動教養的規定來從重處罰成力。

    其實從行為的性質和惡劣性來看,成力此舉的危害性,比那些可判一年徒刑的尋釁滋事犯罪可能更甚。但正因為刑法沒有這個規定,所以根據罪刑法定原則,不得對成力濫施刑罰。因此,執法機關應當保持必要的克制——即對法無明文規定處罰的行為,不應當牽強處罰,遵守這一點,比處罰100個有傷風化的違法行為意義更為重大,違反這一點,比1萬個有傷風化違法行為的危害更重。

    記得2001年,我國首次司法考試有一道刑法學考題,大意是,某男和某女當眾性交,影響惡劣,請問在刑法上應該如何處置:選項有多個,比如無罪、比照流氓罪,等等,但正確答案恰恰就是無罪。此題的考點即在于,對刑法無明文規定的行為,即便危害再重,也不應當類推為犯罪處理。

    時至今天,在有關“性”的問題上,我國刑法除了對強奸、聚眾淫亂、組織強迫引誘賣淫等作了特別處罰規定外,并無“有傷風化罪”的規定,而治安管理處罰法對有關惡劣的不道德性行為,亦缺乏有力度的處罰。

    從這個意義上看,藝術工作者成力的當眾性行為,除了傷害了善良風俗,還擊中了我國法律的空白斷層——對于那些嚴重侵害公序良俗的性行為,法律還缺乏適度的規制。

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