皇上走后

章敬平

法學博士

zjphhh03@gmail.com

2011年11月21日，頂著中華民國總統頭銜的臺灣地區領導人馬英九，以個人名義起訴他的對手，侵害了他的名譽。這時候，他不是總統，而是公民。面對不白之冤，他求助于法律，而非特權。

這個案子，起于臺灣《壹周刊》5天前爆出的一則猛料，指責馬英九“踩黑金地雷，密會地下賭盤大亨”。這份臺灣島上家喻戶曉的八卦媒體，援引不肯透露姓名的匿名人士的話說，現任總統馬英九，在兩個多月前的某一天，在嘉義市長的安排下，在嘉義市長的家里，秘密會見了某個當地著名的賭盤大亨，尋求政治獻金，請他操縱選舉?！兑贾芸愤€煞有介事地說，馬英九跟賭盤大亨稱兄道弟，問候對方“辛苦了”。

此時，距離次年5月的總統大選，不過半年，作為國民黨籍候選人，馬英九要贏得選舉，必須撇清自己和地下賭盤大亨的關系。地下賭盤，對選情的影響，有時候超過政黨在民間社會的組織動員，但是，因為沾染了“賭”，總是不那么光彩。

在野但是渴望執政的民進黨，看到《壹周刊》的爆料，無異于小貓見到了魚腥。民進黨的新聞發言人在電視節目上，不但批評馬英九密會地下賭盤大亨，還添加了一個細節：馬英九向這個地下賭盤大亨募款3億新臺幣，折合人民幣大概7500萬元。

在此前后，涉案各方紛紛否認：國民黨批評《壹周刊》一派胡言，全是造謠；那個嘉義市長指責《壹周刊》莫名其妙，子虛烏有；那個地下賭盤大亨，也站出來否定自己那天密會過馬英九，他曬出那天的行程單，幾點睡覺，幾點起床，跟誰聊天，跟誰喝咖啡，跟誰吃飯，說得清清楚楚?？墒?，民進黨根本不理睬他們的駁斥，借題發揮，不依不饒，用國民黨的話說，就是堅持抹黑國民黨，謀求選舉利益。

自稱干干凈凈的馬英九急了，限定民進黨和《壹周刊》三天之內，澄清謠言，公開道歉。三天道歉期限剛過，馬英九發表了六點聲明，指責《壹周刊》與民進黨捏造事實，誤導視聽，他表示“本人有絕對的自信，所作所為均能經得起外界最嚴格的檢驗”。

馬英九在聲明中表示，為了維護他的聲譽，遏止負面選舉文化中的惡質選舉，他決定以個人名義起訴民進黨及其新聞發言人“妨害名譽”，要求他們賠償相當于50萬元人民幣的精神撫慰金，并在臺灣四大報刊上刊登道歉啟事。由于民進黨主席是民進黨的法定代表人，所以，馬英九將梁文杰和民進黨主席列為共同被告。

有意思的是，此事皆因《壹周刊》而起，馬英九卻沒有狀告《壹周刊》。他解釋道，身為國家元首，以總統高度不宜向代表第四權的媒體興訟，以免給民主社會留下不好的示范。但是，他對《壹周刊》濫用新聞自由，傷害新聞媒體的公信力，表示遺憾，并予以“嚴正譴責”。

臺北地方法院受理了原告馬英九的案子。此時，總統馬英九變成了公民馬英九，公民馬英九變成了原告馬英九。在這起普通的民事訴訟中，他就是一個普通公民，與民進黨及其新聞發言人的法律地位都是平等的。我之所以選擇這個案子作為這個系列專欄的最后一個案件，是因為在任總統把自己打回原形，由元首變成了公民，道出了總統的真相。

總統是什么？總統是一個稱呼，指的是共和制國家的國家元首，你也可以叫他們主席，你怎么稱呼他們都可以。但他們，必須是民選的，有任期的，受憲法約束的。與君主制國家的皇帝不同，總統首先是一個公民，不是“天子”。根據委托代理理論，總統的權力不是“神”或者“上天”授予的，而是全體公民授予的，全體公民是委托人，總統是代理人，憲法是總統和全體公民之間簽署的委托代理合同，總統在憲法的授權范圍內，根據全體公民的指示，履行受托義務。對于總統來說，你在授權范圍內履行受托義務的時候，你才是總統，反之，你就是一個普通公民。

馬英九之所以要以普通公民的身份去起訴對手，是因為競選總統不是履行受托義務。既然競選總統是以公民個人名義進行的，與履行受托義務無關，被人造謠中傷就是公民個人的私事，你氣不過，你擔心競選總統的私事被造謠中傷者攪黃了，你就自己花錢聘律師，自己去告。

這是非常了不起的事。想當年，蔣介石父子作為臺灣島上至尊無上的元首，怎么可能以公民個人身份，以平等的法律地位，起訴其他公民和政黨？元首是神圣的，不可侵犯的，蔣介石去世的時候，那陣勢，就是古代的皇上駕崩，凄凄慘慘、悲悲戚戚，形同國喪。在中國大陸，毛澤東去世的情形，可能有過之而無不及。彼時彼地，元首不是公民，而是偉大領袖，或者說是沒有加冕的皇帝。

中華民族是個盛產皇帝的民族，中國是一個有著兩千多年帝制傳統的國家，古代漢語說“朕即國家”，現代漢語說“帝國”，都是一個意思：皇帝的國家，國家是皇帝的。對皇帝不敬，就是大逆，奪取皇帝的權力就是謀反，謀反和大逆，在帝國歷史上是十惡不赦株連九族的死罪。辛亥革命前夕，清朝皇室頒布新刑法，雖然皇室與國家首次分開，顛覆國家與侵犯皇室是兩個不同的罪名，但侵犯皇室罪依然適用最殘酷的“斬立決”。

辛亥革命勝利了，清帝退位了，侵犯皇室罪因為與共和精神不一致，也被民國北洋政府給廢止了。然而，皇帝思潮并沒有隨著總統的到來偃旗息鼓。1914年，民國的立法者竟然在刑法草案中增加了“侵犯大總統罪”，試圖對大總統的生命、身體、自由、名譽，給予特別保護。同樣一個行為，侵犯的是普通公民，可能啥事沒有，侵犯的是大總統，則變成刑事犯罪。很明顯，大總統與普通公民是不平等的，這與皇帝的差別，無非五十步與一百步的差別。那時候，立法也像今天一樣，需要給出理由。就侵犯大總統與普通公民不同罪這件事，立法者說，大總統是國家元首，與國家休戚相關，必須得到舉國上下至高無上的尊敬。他們還環顧宇內，說，瞧瞧美國、法國，他們都是共和國體中的先鋒模范，對于本國元首的尊崇，都到了“極致”的程度。

直到1928年國民政府頒行《刑法》，“侵犯大總統罪”才戀戀不舍扭扭捏捏地退出了刑法草案。想想也是，顧名思義，國民政府是全體公民的政府，怎么能讓大總統凌駕于公民，對他們進行特別保護？這樣干，豈不讓大總統與普通公民的關系，退回到君主制下的君臣關系？

遺憾的是，這不是國民政府刪除侵犯大總統罪的理由，他們的理由是：國民政府由委員組成，采用合議制。按照這個邏輯，國家不屬于總統，屬于執政的中國國民黨的委員們。這個混賬邏輯，在國民黨大員提出的《危害黨國緊急治罪法》草案中表現得淋漓盡致。表面上，這個懲治危害黨國的法律草案，相對于清末皇室規定的侵犯皇室罪大有進步，但是，在對國家權力歸屬的理解上，不比清帝高明多少，清帝說，國家屬于皇室，國民黨說，國家屬于我們國民黨；清帝說，誰侵犯皇室，就“斬立決”，國民黨說，誰跟我們國民黨爭天下，就治誰的罪。

若不是滾滾向前的歷史潮流，在臺灣島上實現了還權于民、天下為公、人人平等的共和夢想，難以想象，馬英九能以普通公民的身份，訴諸臺北地方法院，為自己討要名譽權。還記得當年總統蔣經國被人詬病的“江南案嗎么？對待總統的名譽，蔣經國想到的不是起訴，他的部屬想到的，是殺人滅口。

大半年之后，臺北地方法院一審判決公民馬英九勝訴。法官認為，那個新聞發言人也是臺北市議員，言論影響比普通公民大，對消息來源的查證能力，也比普通公民高，可他并沒有妥為查證，過失侵害了馬英九的名譽權，需要承擔損害賠償責任，民進黨作為那個新聞發言人的監督人，也應當承擔連帶賠償責任。鑒于馬英九已在選舉中獲勝這個事實，法官推斷新聞發言人的不實言論，對馬英九的名譽損害不大，再要求登報道歉，沒有必要。至于說，馬英九所要求的精神撫慰金，法官也覺得太高了，給他打了個1.5折。